美国治理商业贿赂给我们的启示

[案情简介]：天津某医疗产品有限公司（以下简称A公司），是美国某公司设在中国天津的子公司，其从事免疫药盒及分析仪器的生产和销售，A公司为了在中国医疗市场上扩大产品的销售数量，采取向医院的工作人员送回扣的方式，向具有业务关系的医院工作人员进行商业贿赂。该行为被美国的母公司发现后， 美国母公司总部便自行向美国管理机关报告。根据美国司法部提供的调查报告显示，A公司从1991年到2002年期间，向中国国有医院工作人员行贿金额达162.3万美元，用来换取这些医疗机构购买A公司的产品，公司从中赚取了200万美元的利润。美国司法部认为：美国母公司违反了美国《海外反腐败法》有关“禁止美国公司向外国有关人员行贿”的规定，处罚其向美国司法部交纳200万美元、向美国证券交易委员会交纳204万美元的罚款，另外还要交纳75万美元的预审费等费用。

[律师评述]：1977年，美国制定《海外腐败行为法》。1998年美国国会对《海外腐败行为法》进行了修订。美国《海外腐败行为法》主要有两部分内容：一是要求公司根据《海外腐败行为法》，加强公司的财务制度；二是关于反贿赂的规定，如果被定为有罪，则对公司处以200万美元以下的罚金，对公司股东、雇员和代理处以10万美元以下的罚金并可判处五年以下的徒刑。司法部和证券交易委员会还可以对被告进行民事处罚，处以罚金，勒令被告停止其违法活动，也可以禁止被告入市。

《海外腐败行为法》适用于美国公司在海外的腐败行为，适用于任何公司以及为公司效力的高级管理人员、董事、雇员或代理，旨在禁止美国公司向外国政府公职人员行贿，其规定的受贿人，并不按照其行政身份确定，而是看其是否实际行使政府公共权力。

《海外腐败行为法》对“公关费”和贿赂之间的区别做了明确的界定：前者是为了得到某位官员的接见或确保货物能通过海关而支付的费用，后者则是为了影响别人的决定或为了得到相对于竞争对手的优势而支付的费用。美国司法部根据《海外腐败行为法》的规定，在经过调查后对A公司在美国的母公司进行了上述处罚。由此可见美国在治理商业贿赂方面法律制度是极其严格的，并且作为美国的母公司，在发现A公司的商业贿赂行为后，并没有姑息迁就，而是如实自揭短处，主动接受调查和接受处罚。美国母公司对待其子公司商业贿赂行为所持的态度是值得我们国人学的。

在我国目前的市场经济发展中，一些行业存在着比较严重的商业贿赂行为，其中在医疗、电信、金融、建筑等行业是比较严重的。其表现形式也越来越趋于公开化，多数是以技术服务费、咨询费、顾问费、外出考察、赞助业内研讨会等方式行使的。这些巧立名目的费用，有的是给单位的，而有的是直接给承办人员的。这些看似合法的形式，实际上都是为了使双方的商业交易行为得以进行而给对方的贿赂，而在行贿公司的账目上也都有一个合法的名目，比如在财务账面处理时登记为业务销售费用或其他活动费用，而在有关的财务支出的科目上，确也存在销售费用的科目设定。这就使企业在经营上有了行使商业贿赂的财务支出依据。行使商业贿赂也由最初的纪念品、现金发展为美色、古玩、书画、房产等。据有关市场人士透露，以商业贿赂行为开拓市场，已成为许多公司进行商业竞争的法宝。

在上面的案例中，A公司的商业贿赂行为，若不是被美国司法部和美国证券交易委员会处以近480万美元巨额罚金，并在有关媒体上报道，我们国人还不知道A公司的商业贿赂行为。这一事件的公开报道，对中国和天津滨海新区吸引外资具有一定的消极影响，我们认为：中国改善投资环境的重点，应当由提供税收优惠政策等传统做法转变为完善和构建规范、公平的市场竞争秩序。政府和执法部门应当进一步严格治理商业贿赂行为，加大治理商业贿赂的执法力度，为企业创造一个公平的市场竞争环境。

评价一个地区的投资环境的优劣，关键要看平等的商业竞争环境如何，能不能在公平的商业机会中最大限度地降低企业运营成本。商业贿赂不仅增加了企业运营成本，而且把那些不行使商业贿赂的公司排斥在竞争之外，直接扰乱了公平竞争的市场经济秩序。商业贿赂伤害最大的是我国市场经济的健康发展。一个健康开放的市场经济管理机制，应当为企业构建一个公平的竞争秩序，让企业依靠自身的产品质量、优质良好的服务水平进行公平的市场竞争。我们的政府职能部门在为企业创造投资环境时，应当不断的更新观念，由政府职能部门为企业的直接服务，转变为构建完善统一、公开透明的商业竞争平台，使企业都能够在一个平等的商业竞争环境下依法经营，使商业贿赂的不法行为没有滋生的环境，才能使我国的市场经济朝着健康繁荣的方向发展。

作者单位; 天津桐江律师事务所

撰稿人：尹鸿智律师

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